輔導講義（公司法）
《公司法》 1993年12月29日，中國第一部《公司法》在第八屆全國人民代表大會常務委員會第五次 會議上通過，并于1994年7月1日起正式實施。 經(jīng)過5年的理論和實踐，第九屆全國人民代表大會常務委員會第十三次會議（時間？ ）通過《關于修改〈中華人民共和國公司法〉的決定》，修改后的公司法于1999年12月25 日起施行。 第一章 公司法的原則性規(guī)定 一、公司法立法宗旨 1. 適應建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要； 2. 規(guī)范公司的組織和行為； 3. 保護公司、股東和債權人的合法權益； 4. 維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。 二、公司法適用范圍 公司是指依照本法在中國境內(nèi)設立的有限責任公司和股份有限公司。 外商投資的有限責任公司適用公司法。 有關中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī) 定。 三、公司的法律地位 有限責任公司和股份有限公司是企業(yè)法人。公司股東作為出資者按投入公司的資本額 享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權利。公司享有由股東投資形成的全 部法人財產(chǎn)權，依法享有民事權利，承擔民事責任。 有限責任公司，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務 承擔責任。 股份有限公司，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任， 公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任。 補充介紹股東與公司的權力區(qū)別 第二章 股份有限公司的設立和組織機構 第一節(jié) 設 立 一、股份有限公司的設立條件： 1、發(fā)起人符合法定人數(shù)（5人以上）； 2、發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本達到法定資本最低限額（人民幣1000萬元）； 3、股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定； 4、發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過； 5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構； 6、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。 二、股份有限公司的設立方式和批準機關 股份有限公司的設立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式。（現(xiàn)國內(nèi)的實際操作 中的方式為發(fā)起設立） 發(fā)起設立，是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。募集設立，是指由發(fā) 起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設立公司。 2、國有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于五人，但應當采取募集設立方式。 （現(xiàn)A股市場中沒有） 3、必須經(jīng)過國務院授權的部門或者省級人民政府批準。（即行政許可） 4、發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權作 價出資。以工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術作價出資的金額不得超過股份有限公司注冊資本的百 分之二十。 三、股份有限公司的社會公開募集股份 1、以募集設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù) 的百分之三十五，其余股份應當向社會公開募集。 2、向社會公開募集股份時，必須向國務院證券管理部門遞交募股申請。 3、向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認股書。 4、向社會公開募集股份，應當由依法設立的證券經(jīng)營機構承銷，簽訂承銷協(xié)議。 5、社會公開募集股份，應當同銀行簽訂代收股款協(xié)議。 四、有限責任公司的變更 1、有限責任公司變更為股份有限公司，應當符合股份有限公司的條件。 2、有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的股份總額應當相等于公司凈資產(chǎn)額 。 補充介紹有限責任公司與股份有限公司的異同點 股東數(shù)量 注冊資本 設立批準 信息披露的要求 轉讓要求 資合及人合性 第二節(jié) 組織機構 一、股東大會 股份有限公司由股東組成股東大會，是公司的權力機構。 股東大會行使下列職權： 1、決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃； 2、選舉和更換董事，決定有關董事的報酬事項； 3、選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關監(jiān)事的報酬事項； 4、審議批準董事會的報告； 5、審議批準監(jiān)事會的報告； 6、審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案； 7、審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； 8、對公司增加或者減少注冊資本作出決議； 9、對發(fā)行公司債券作出決議； 10、對公司合并、分立、解散和清算等事項作出決議； 11、修改公司章程。 股東大會應當每年召開一次年會。董事會負責召集，由董事長主持。有下列情形之一 的，應當在二個月內(nèi)召開臨時股東大會： 1、董事人數(shù)不足本法規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時； 2、公司未彌補的虧損達股本總額三分之一時； 3、持有公司股份百分之十以上的股東請求時； 4、董事會認為必要時； 5、監(jiān)事會提議召開時。 召開股東大會，應當將會議審議的事項于會議召開三十日以前通知各股東。 股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的半數(shù)以上通過。股東大會對 公司合并、分立或者解散公司、修改公司章程作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表 決權的三分之二以上通過。 二、董事會、經(jīng)理 董事會成員為五人至十九人，行使下列職權： 1、負責召集股東大會，并向股東大會報告工作； 2、執(zhí)行股東大會的決議； 3、決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案； 4、制訂公司的年度財務預算方案、決算方案； 5、制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； 6、制訂公司增加或者減少注冊資本的方案以及發(fā)行公司債券的方案； 7、擬訂公司合并、分立、解散的方案； 8、決定公司內(nèi)部管理機構的設置； 9、聘任或者解聘公司經(jīng)理，根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責 人，決定其報酬事項； 10、制定公司的基本管理制度。 董事會設董事長一人，可以設副董事長一至二人。董事長和副董事長由董事會以全體 董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。 董事長行使下列職權： 1、主持股東大會和召集、主持董事會會議； 2、檢查董事會決議的實施情況； 3、簽署公司股票、公司債券。 董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。 董事會每年度至少召開二次會議，會議應由二分之一以上的董事出席方可舉行。董事 會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。 經(jīng)理由董事會聘任或者解聘，行使下列職權： 1、主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議； 2、組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案； 3、擬訂公司內(nèi)部管理機構設置方案； 4、擬訂公司的基本管理制度； 5、制定公司的具體規(guī)章； 6、提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人； 7、聘任或者解聘除應由董事會聘任或者解聘以外的負責管理人員； 8、公司章程和董事會授予的其他職權。 經(jīng)理列席董事會會議。 三、監(jiān)事會 監(jiān)事會成員不得少于三人，任期每屆為三年。 監(jiān)事會由股東代表和適當比例的公司職工代表組成，董事、經(jīng)理及財務負責人不得兼任 監(jiān)事。 監(jiān)事會行使下列職權： 1、檢查公司的財務； 2、對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進行監(jiān)督； 3、當董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以糾正； 4、提議召開臨時股東大會； 5、公司章程規(guī)定的其他職權。 四、董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格 有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理： 1、無民事行為能力或者限制民事行為能力； 2、因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)罪或者破壞社會經(jīng)濟秩序罪，被判處刑 罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾五年； 3、擔任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，并對該公司、企 業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結之日起未逾三年； 4、擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自 該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年； 5、個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。 6、國家公務員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。 五、董事、監(jiān)事、經(jīng)理的義務 1、受信托義務： （1）應當遵守公司章程，忠實履行職務，維護公司利益，不得利用在公司的地位和 職權為自己謀取私利。 （2）不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。 （3）不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人。 （4）不得將公司資產(chǎn)以其個人名義或者以其他個人名義開立帳戶存儲。 （5）經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保。 2、競業(yè)禁止義務 （1）不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益 的活動。 （2）除公司章程規(guī)定或者股東會同意外，不得同本公司訂立合同或者進行交易。 第三章 股份有限公司的股份發(fā)行和轉讓 第一節(jié) 股份發(fā)行 股份有限公司的股份采取股票的形式，每一股的金額相等。 股份的發(fā)行實行公開、公平、公正的原則，必須同股同權，同股同利。同次發(fā)行的股 票，每股的發(fā)行條件和價格應當相同。 股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。 以超過票面金額為股票發(fā)行價格的，須經(jīng)國務院證券管理部門批準。 對社會公眾發(fā)行的股票，可以為記名股票，也可以為無記名股票。 公司發(fā)行新股，必須具備下列條件： 1、前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔一年以上； 2、公司在最近三年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利； 3、公司在最近三年內(nèi)財務會計文件無虛假記載； 4、公司預期利潤率可達同期銀行存款利率。 股東大會作出發(fā)行新股的決議后，董事會必須向國務院授權的部門或者省級人民政府申 請批準。屬于向社會公開募集的，須經(jīng)國務院證券管理部門批準。 公司經(jīng)批準向社會公開發(fā)行新股時，必須公告新股招股說明書和財務會計報表及附屬 明細表，并制作認股書，由依法設立的證券經(jīng)營機構承銷，簽訂承銷協(xié)議。 第二節(jié) 股份轉讓 一、股份轉讓的場所及方式 股東轉讓其股份，必須在依法設立的證券交易場所進行。 記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉讓；無記名股票 的轉讓，由股東在依法設立的證券交易場所將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉讓的效力 。 二、股份轉讓的限制性規(guī)定 1、發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉讓。 2、公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理在任職期間內(nèi)不得轉讓。 3、公司不得收購本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股 票的其他公司合并時除外，不得接受本公司的股票作為抵押權的標的。 第三節(jié) 上市公司 上市公司是指所發(fā)行的股票經(jīng)國務院或者國務院授權證券管理部門批準在證券交易所 上市交易的股份有限公司。 一、股份有限公司上市條件 1、股票經(jīng)國務院證券管理部門批準已向社會公開發(fā)行； 2、公司股本總額不少于人民幣五千萬元； 3、開業(yè)時間在三年以上，最近三年連續(xù)盈利；原國有企業(yè)依法改建而設立的，或者 本法實施后新組建成立，其主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計算； 4、持有股票面值達人民幣一千元以上的股東人數(shù)不少于一千人，向社會公開發(fā)行的 股份達公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，其向社 會公開發(fā)行股份的比例為百分之十五以上； 5、公司在最近三年內(nèi)無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載； 6、國務院規(guī)定的其他條件。 股份有限公司申請其股票上市交易，應當報經(jīng)國務院或者國務院授權證券管理部門批 準。上市公司必須按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，定期公開其財務狀況和經(jīng)營情況，在每 會計年度內(nèi)半年公布一次財務會計報告。季度報告 二、暫停和終止上市 上市公司有下列情形之一的，由國務院證券管理部門決定暫停其股票上市： 1、公司股本總額、股權分布等發(fā)生變化不再具備上市條件； 2、公司不按規(guī)定公開其財務狀況，或者對財務會計報告作虛假記載； 3、公司有重大違法行為； 4、公司最近三年連續(xù)虧損。 公司有2、3項所列情形之一經(jīng)查實后果嚴重的，或者有前條1、4項所列情形之一，在 限期內(nèi)未能消除，不具備上市條件的，由國務院證券管理部門決定終止其股票上市。 公司決議解散、被行政主管部門依法責令關閉或者被宣告破產(chǎn)的，由國務院證券管理部 門決定終止其股票上市。 第四章 公司債券 公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行的、約定在一定期限還本付息的有價證券。 發(fā)行公司債券，必須符合下列條件： 1、股份有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣三千萬元，有限責任公司的凈資產(chǎn)額不低 于人民幣六千萬元； 2、累計債券總額不超過公司凈資產(chǎn)額的百分之四十； 3、最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息； 4、籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策； 5、債券的利率不得超過國務院限定的利率水平； 6、國務院規(guī)定的其他條件。 公司應當向國務院證券管理部門報請批準。 公司債券可以轉讓，應當在依法設立的證券交易場所進行，轉讓價格由轉讓人與受讓 人約定。 上市公司可以發(fā)行可轉換為股票的公司債券，并在公司債券募集辦法中規(guī)定具體的轉 換辦法...
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